Когда срочный трудовой договор с директором может стать бессрочным

Когда срочный трудовой договор с директором может стать бессрочным

Заплатить налоги необходимо до 2 декабря. Если у вас есть вопросы о порядке уплаты или расчете налогов, присылайте их на editor@garant.ru. Ответы на самые популярные из них мы опубликуем на портале ГАРАНТ.РУ.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа, разработана совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

На основании устава ООО с генеральным директором был заключен срочный трудовой договор сроком на 3 года. Через несколько месяцев истекает срок этого договора. Но сейчас изменился устав ООО, и теперь трудовой договор с генеральным директором можно заключать на неопределенный срок.
Нужно ли увольнять генерального директора на момент истечения срочного договора и заключать с ним новый бессрочный договор, или в связи с изменением устава ООО срочный договор автоматически станет бессрочным?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Для продолжения трудовых отношений с генеральным директором нет необходимости его увольнять в связи с истечением срока трудового договора и заключать с ним новый бессрочный договор.
При отсутствии решения общества в лице его уполномоченного органа о прекращении полномочий директора по истечении срока заключенного с ним договора и продолжении генеральным директором его должностных обязанностей условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Обоснование вывода:
Как следует из ряда положений Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ), например из части шестой ст. 11, части второй ст. 59, части пятой ст. 70, части четвертой ст. 73, ст.ст. 273, 274, 275 ТК РФ, на руководителей организаций распространяются положения трудового законодательства, регулирующие права и обязанности работников, с учетом особенностей, предусмотренных главой 43 ТК РФ.
В силу части второй ст. 59 ТК РФ с руководителями организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. В этом случае срок действия трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (часть первая ст. 275 ТК РФ).
Согласно п. 2 части первой ст. 77 ТК РФ истечение срока трудового договора является основанием для его прекращения. Исключение составляют случаи, когда трудовые отношения фактически продолжаются после окончания срока действия трудового договора и ни одна из сторон не потребовала их прекращения.
Так, частью четвертой ст. 58 ТК РФ установлено, что в случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.
В соответствии с позицией Верховного Суда РФ под продолжением работы в данном случае следует понимать фактическое исполнение работником своей трудовой функции. Верховный Суд РФ указал, что законодатель в части четвертой ст. 58 ТК РФ связывает переквалификацию срочного характера трудового договора на договор, заключенный на неопределенный срок, с продолжением работником его должностных обязанностей. То есть по окончании срока трудового договора работник должен выполнять трудовые функции, определенные в его должностной инструкции, а работодатель должен нуждаться в результате продолжения данной работы (определение от 01.08.2008 N 60-В08-3).
Конституционный Суд РФ в определении от 21.03.2013 N 371-О также отметил, что часть четвертая ст. 58 ТК РФ, предусматривая возможность продолжения работы после истечения срока трудового договора, обусловливает преобразование срочного трудового договора в трудовой договор на неопределенный срок отсутствием требования хотя бы одной стороны трудового договора о его расторжении в связи с истечением срока действия.
Следовательно, если ни одна из сторон не потребует расторжения трудового договора, и работник продолжит исполнять свои обязанности, трудовой договор приобретет характер бессрочного.
Отметим, что ни истечение срока действия трудового договора, ни истечение срока, на который генеральный директор общества был избран общим собранием участников, не означает, что полномочия руководителя прекращаются автоматически. Судебная практика выработала правовую позицию, в соответствии с которой истечение срока, на который был избран руководитель организации, само по себе не означает прекращения его полномочий (смотрите, например, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 мая 2017 г. N 12АП-4939/17, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.03.2014 N Ф08-1449/14, апелляционное определение СК по гражданским делам Алтайского краевого суда от 06.05.2014 по делу N 33-3677/2014).
Иными словами, при отсутствии решения общества в лице его уполномоченного органа (в частности общего собрания участников – пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”) о прекращении полномочий директора по истечении срока заключенного с ним договора действие такого договора не прекращается автоматически, поскольку он трансформируется в бессрочный (смотрите также, например, постановление Президиума Волгоградского областного суда от 21 сентября 2016 г. по делу N 4Г-2337/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 9 февраля 2016 г. по делу N 33-97/2016). В этом случае каких-либо записей об увольнении и о новом приеме на работу в трудовую книжку вносить не нужно, равно как и заключать новый трудовой договор.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Трошина Татьяна

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

© ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”, 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания “Гарант” и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”. Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”, 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Руководителей тоже надо оформлять. Договор с генеральным директором: срочный или бессрочный?

Ограниченный срок работы, официально указанный в трудовом соглашении, обусловлен двумя принципами, регламентированными ст. 59 ТК РФ: по сложившимся обстоятельствам или же по соглашению сторон.

Без оснований срочный договор считается недействительным и его можно оспорить в ходе судебного разбирательства.

С руководителем организации

Руководитель организации не является исключением и, согласно трудовому кодексу, тоже работает с оформлением всех кадровых документов. Но срочной деятельность руководителя является лишь по двум причинам:

  • в связи с указанием в Уставе организации об определенном периоде занятия должности;
  • по решению собрания учредителей.

В других случаях, например, при затяжной болезни или по другим уважительным причинам, обязанности руководителя исполняет его заместитель, то есть не требуется вводить в компанию нового человека. Срочный трудовой договор с заместителем директора заключать не требуется.

Распоряжение акционерного общества проводить прием работы на конкурсной основе на определенный срок не считается нарушением ТК РФ.

Чаще всего срочный договор с директором ООО заключают в структуре АО (акционерного общества). В ст. 69 №208 ФЗ указано, что на участника компании, уполномоченного на руководящую должность, тоже распространяется действие трудового кодекса.

Права и обязанности руководителя четко прописываются и неукоснительно соблюдаются в течение всего периода его деятельности. Например, руководитель обязан принимать важные решения для сохранения и развития производства, управлять рабочим персоналом, но в то же время он имеет право на больничный, отпуск и своевременное получение заработной платы.

Срочный или бессрочный?

При оформлении документов с генеральным директором важно выбрать срочный или бессрочный трудовой договор будет заключен. Конкретного варианта не предусмотрено: выбор обусловлен специфичностью организации и ее правоустанавливающими документами.

В ч.2 ст. 59 ТК РФ прописаны возможные варианты заключения срочного договора с руководителем. Но это регламентируется по нескольким аспектам:

  • если в Уставе компании указана длительность полномочий, по завершении которой происходит его замена или переизбирание;
  • в случае соглашения совета директоров АО принять на работу управленца на конкурсной основе через каждый определенный период.

Если любой из перечисленных принципов отсутствует, то контракт заключается на бессрочной основе.

Максимальный срок

Максимальный период срочного договора – 5 лет. И в данном случае это правило существует для всех категорий сотрудников.

Срочный трудовой договор с директором организации заключается на 5 лет или на меньший согласованный сторонами период. В трудовом соглашении четко прописывается дата приема и дата увольнения руководителя. Оспорить зафиксированные данные невозможно, но только при добровольном соглашении сторон.

Продление

Законом не предусмотрено увеличение срока договора, исключая случаи декретного отпуска или специфичности работы (педагогическая деятельность).

Однако, в ст. 59 ТК РФ указано, что после истечения полномочий генерального директора согласно договору, возможно его выбрать на новый срок. Данная процедура проходит следующим образом:

  • создается приказ об увольнении директора в связи с окончанием срока договора;
  • в трудовой книжке записываются данные об увольнении;
  • переизбрание сотрудника на собрании учредительных органов;
  • заключение нового договора еще на один срок.

Распоряжение организации о продлении срока трудового договора не имеет юридической силы.

Кто подписывает

Документы для приема на работу осуществляют работодатели. В данном случае это учредительные органы в лице совета директоров. В ст. 40 №14 ФЗ указаны лица, которые имеют право принимать на работу руководителя и подписывать договор совместно с выбранным сотрудником. Ими являются:

  • председатель совета директоров АО;
  • представитель управляющего акционерного общества, уполномоченный заключать договора и участвовать в проведении конкурса на занимаемую должность.

Не обязательно гражданин, подписывающий договор с назначенным директором, является членом учредительного совета.

В результате для подписи предназначены два экземпляра договора: один остается в организации, а другой – у принятого сотрудника компании. При соблюдении всех правил заключения срочного трудового договора риск нарушения прав против работника организации минимален.

Полезное видео

Две точки зрения на трудовой договор руководителя-учредителя. Должен ли руководитель, который является единственным учредителем организации, иметь трудовой договор и получать зарплату:

Может ли бессрочный трудовой договор стать срочным

Законодательство сильно сужает возможность заключения срочного трудового договора. Однако случается, что даже тогда, когда такое ограничение отсутствует, договор с работником уже заключен на неопределенный срок. Как обойти некоторые подводные камни в данном вопросе, говорится в моей статье.

Срок как условие трудового договора

Закон разделяет трудовые договоры на срочные и заключенные на неопределенный срок – бессрочные (ст. 58 ТК РФ). При этом статья 57 Кодекса не устанавливает напрямую обязанность включать условие о сроке в трудовой договор. Поэтому при проверке компании трудовой инспекцией неуказание в трудовых договорах условия его срочности не может повлечь для юридического лица административное наказание. Но повлечет другое: такие договоры могут быть признаны бессрочными (ч. 3 ст. 58 ТК РФ).

Вывод : условие о сроке обязательно лишь для срочных трудовых договоров в связи с угрозой признания их бессрочными.

Презумпция бессрочности трудового договора и ее причины

Законодательство не только устанавливает презумпцию бессрочности трудового договора, но и требует обосновывать срочность, если таковая в договоре прописана (ч. 2 ст. 58 ТК РФ). Основания срочности договора указаны в статьях 58, 59 ТК РФ. Но даже если работодатель указал в договоре с работником срок его действия со ссылкой на причину, поименованную в Кодексе, например, характер работы таков, что наем сотрудника не может быть осуществлен на основании бессрочного трудового договора, – это еще не дает гарантии, что заключение срочного договора будет признано в суде обоснованным. В случае спора именно работодатель должен доказать, что причины срочности, указанные в трудовом договоре, имели место быть.

Нарушения норм о срочности трудового договора всегда влекут признание такого договора бессрочным (п. 14, 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2, далее – Постановление). Причем это касается не только заключения срочного трудового договора (ч. 5 ст. 58 ТК РФ), но и порядка его прекращения.

Законодатель рассматривает срочный трудовой договор как договор, защищающий права работника в меньшей степени, чем договор, заключенный на неопределенный срок, прямо указывая, что срочный трудовой договор может быть использован работодателем как способ лишения работника части гарантий и прав, которые предусмотрены для работников, работающих по бессрочному договору (ч. 6 ст. 58 ТК РФ).

Как изменить условие трудового договора о срочности

Если срочный трудовой договор хуже для работника, чем бессрочный, то можно ли изменить условия бессрочного договора так, чтобы он стал срочным? Среди кадровиков распространено мнение, что это незаконно, ведь тем самым работодатель ухудшит условия труда работника, а это запрещено Кодексом. Так ли это?

Кодекс не запрещает менять условия работы, а также изменять содержание трудового договора в худшую для работника сторону. Кодекс всего лишь запрещает включать в договор условия, делающие положения работника хуже, чем установлено законодательством, а также локальными нормативными актами и коллективным трудовым договором, но не хуже, чем прежние условиями труда работника (ч. 4 ст. 57 ТК РФ).

Условие о срочности должно быть указано в самом договоре. Это значит, что срочным бессрочный трудовой договор может стать только путем заключения работником и работодателем дополнительного соглашения об изменении условий трудового договора. Статья 72 ТК РФ прямо указывает, что изменение условий трудового договора допускается только по соглашению сторон, кроме случаев, предусмотренных Кодексом. При этом данная статья, да и иные нормы не содержат ограничения по предмету изменяемых условий трудового договора. Следовательно, можно изменять условие о срочности, если не будут нарушены ограничения, указанные в статье 58 ТК РФ. Например, можно подписать дополнительное соглашение, которое меняет должностные функции работника, или он переходит на другую должность.

Пример из практики

Привожу в качестве примера решение Мосгорсуда по делу № 11-22759/2013 (см. приложение).

Изначально А. был принят в общество по бессрочному трудовому договору, через несколько лет было заключено дополнительное соглашение № 1 к трудовому договору, в соответствии с которым п. 2.1 трудового договора изложен в новой редакции, устанавливающей, что договор является срочным и заключается на срок с 01.03.2011 г. по 29.02.2012 г. на основании ст. 59 Кодекса, и Постановления Правительства РФ от 28.04.2007 г. № 252.

29.02.2012 г. А был уволен в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (в связи с истечением срока трудового договора).

А. обжаловал увольнение, считая, что дополнительное соглашение об изменении срока трудового договора незаконно, а, следовательно, договор в момент увольнения был бессрочным и увольнение незаконно. А. также требовал признания заключенного с ним договора договором, заключенным на неопределенный срок. Кроме того, истец настаивал, что срок в трудовом договоре может быть установлен в соответствии со ст.58 Кодекса только самим трудовым договором, а никак не дополнительным соглашением к нему. Суд первой инстанции восстановил А. на работе, указав, что Ответчик не обосновал необходимость оформления с истцом срочного трудового договора.

Апелляционная инстанция это решение отменила, указав, в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 Кодекса а именно в отношении творческих работников СМИ в соответствии с установленным Перечнем, в который входила должность работника А, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора.

Так как А. занимал должность редактора, которая предусматривала заключение срочного трудового договора ввиду указанных выше норм, то при наличие заключенного между сторонами дополнительного соглашения № 1 к трудовому договору, которым было изменено условие о сроке трудового договора, вывод о признании трудового договора заключенным на неопределенный срок ошибочен.

Как правильно заключить дополнительное соглашение

Предлагаю вам практические рекомендации по заключению дополнительного соглашения, меняющего условие о срочности трудового договора.

  1. Допсоглашение заключается только тогда, когда возможно само заключение срочного трудового договора.
  2. Наряду с изменением условия о срочности желательно изменить иные условия труда работника, улучшающие его условия. Например, повысить зарплату. Это позволит опровергнуть возможный довод работника о том, что он был вынужден заключить указанное дополнительное соглашение.
  3. Срок договора должен быть максимально большим с точки зрения управления персонала. Тогда не придется многократно перезаключать трудовой договор с работником, что влечет риск признания договора заключенным на неопределенный срок (абз. 4 п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2). Желательно, чтобы срок действия договора в соответствии с заключенным дополнительным соглашением был более 3-х месяцев, что позволит применить в суде исковую давность, которая в данном случае составляет три месяца со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права. Этим днем обычно признается дата подписания дополнительного соглашения.

Если указанные рекомендации будут приняты во внимание, то с большой долей вероятности работодатель будет защищен от претензий контролирующих органов и проигрыша в судебном споре с уволенным сотрудником.

Однако необходимо понимать что заключенный или измененный по всем правилам срочный трудовой договор по истечении его действия нужно перекатить в соответствии с установленной процедурой прежде всего с предварительным не менее чем за три дня уведомления работника об этом с обязательным документированием такого уведомления на случай спора с работником. в противном случае трудовой договор станет бессрочным, а увольнение работника, если такое состоится, незаконным.

Банк экспертных заключений

Если у Вас появились вопросы в области бухгалтерского учета, налогообложения, права или кадров и Вам нужен ответ на основании законодательной базы с ссылками на первоисточники, смело обращайтесь к нам. Опытные специалисты практики подготовят ответ с обоснованием и выводами по Вашему вопросу.

В уставе ООО не определён срок полномочий генерального директора. Правомерно ли заключить с работником бессрочный трудовой договор?

Ответ:

Если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определён в уставе организации или решением совета директоров (наблюдательного совета), то организация должна заключить трудовой договор на неопределённый срок.

Обоснование:

Руководитель организации – это работник, трудовая функция которого состоит в руководстве организацией, в том числе в выполнении функций ее единоличного исполнительного органа (ч. 1 ст. 273 ТК РФ, абз. 1 п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 № 21).

Согласно ч. 2 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения и только по основаниям, предусмотренным ст. 59 ТК РФ. В случае, если трудовой договор заключен на определённый срок при отсутствии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, он признаётся бессрочным.

С руководителем организации возможно заключение трудового договора как на неопределенный, так и на определенный срок (абз. 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ). То есть заключение срочного договора с руководителем организации является правом, но не обязанностью организации. В обществах с ограниченной ответственностью руководитель избирается на срок, определенный уставом или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если решение этого вопроса отнесено к компетенции совета (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”).

Этот срок, а также причины, являющиеся основанием для заключения договора на определенный срок, должны быть указаны в трудовом договоре (абз. 4 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет. Следовательно, трудовой договор с генеральным директором ООО может быть заключен на срок, определённый уставом общества или его советом директоров (наблюдательным советом), при этом срок не может превышать 5 лет.

Исходя из изложенного, если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определён ни в уставе организации, ни решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, трудовой договор с ним заключается не неопределённый срок. Такой вывод сделан и в Определении Верховного суда Республики Коми от 20.08.2012 по делу № 33-3525АП/2012.

Автор: Юхаранова М.Г.
ООО «ИК Ю-Софт» Региональный центр Сети КонсультантПлюс

Если Вы не нашли ответа на свой вопрос, обращайтесь к нам за консультацией. Мы с удовольствием ответим на Ваш вопрос на основании проверенных документов, включенных в Систему Консультант Плюс

Согласно уставу общества срок полномочий генерального директора составляет3 года, а трудовой договор с ним заключен на неопределенный срок. Необходимо ли прекращать трудовой договор по истечении 3 лет?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: заключение с генеральным директором трудового договора на неопределенный срок не является нарушением законодательства, следовательно, не может повлечь за собой привлечение работодателя к административной ответственности. Если физическое лицо, являющееся в настоящий момент генеральным директором ООО, вновь переизбирается на эту должность, прекращения трудовых отношений с ним не происходит, трудовой договор продолжает действовать. Соответственно, никаких записей об увольнении и о новом приеме на работу в трудовую книжку вносить не нужно, равно как и нет необходимости в заключении нового трудового договора.

Обоснование вывода

В силу ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и т.д.) общества с ограниченной ответственностью (далее – общество, ООО) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно (ст. 39 Закона об ООО).

В соответствии со ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок и на определенный срок (срочный трудовой договор). Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. В ситуациях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

В соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителями организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. Из данной нормы прямо следует, что срочный трудовой договор с руководителем организации может быть заключен лишь по соглашению сторон, а не должен заключаться в обязательном порядке. Кроме того, ч. 1 ст. 275 ТК РФ сформулирована следующим образом: в случае, когда в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Формулировка данной нормы позволяет сделать однозначный вывод, что законодатель предоставил сторонам право выбора заключить с руководителем организации срочный или бессрочный трудовой договор. Сказанное означает, что независимо от указанного в уставе ООО срока полномочий генерального директора трудовой договор с ним может заключаться и на неопределенный срок (см. также определение Верховного суда Республики Коми от 20.08.2012 по делу № 33-3525).

В рассматриваемом случае ООО заключило с генеральным директором трудовой договор на неопределенный срок, что по вышеизложенным причинам не является нарушением законодательства и, следовательно, не может повлечь за собой привлечение работодателя к административной ответственности. Поэтому, если физическое лицо, являющееся в настоящий момент генеральным директором ООО, вновь переизбирается на эту должность, прекращения трудовых отношений с ним не происходит, трудовой договор продолжает действовать. Соответственно, никаких записей об увольнении и о новом приеме на работу в трудовую книжку вносить не нужно, равно как и нет необходимости в заключении нового трудового договора. Компенсация за неиспользованный отпуск в такой ситуации, естественно, не выплачивается, а отпуск предоставляется в обычном порядке в соответствии с графиком отпусков.

Ссылка на основную публикацию